¿Puedo constituir una sociedad con un socio sin darle todo su porcentaje desde el principio?

Cuando se constituye una sociedad entre varios socios, especialmente en proyectos emprendedores o empresas en fase inicial, es habitual que no todos aporten lo mismo desde el primer día.

A veces uno de los socios aporta capital. Otro aporta trabajo, contactos, conocimiento técnico, desarrollo de negocio o capacidad comercial. Y, precisamente por eso, surge una pregunta muy frecuente:

¿Tiene sentido darle desde el inicio todo su porcentaje de participación a un socio que todavía tiene que “ganárselo” con su dedicación futura al proyecto?

La respuesta es que, en muchos casos, no.

El problema de dar todo el porcentaje desde el primer día

Imaginemos una sociedad en la que uno de los socios va a tener un porcentaje relevante porque se compromete a desarrollar el producto, captar clientes, dirigir un área clave o impulsar comercialmente el negocio.

Si se le entrega ese porcentaje desde el momento de la constitución, pero a los pocos meses deja de implicarse, abandona el proyecto o no cumple con lo pactado, la sociedad puede encontrarse con un problema importante: ese socio ya tiene sus participaciones.

Y, salvo que exista un pacto bien diseñado, recuperar esas participaciones puede ser complicado, conflictivo o directamente imposible sin negociar con él.

Por eso, cuando parte del porcentaje de un socio está vinculado a su permanencia, dedicación o cumplimiento de determinados hitos, conviene estructurar bien su entrada desde el principio.

La alternativa: que el socio consolide progresivamente su participación

Una opción interesante es diseñar un sistema en el que el socio no reciba de forma definitiva todo su porcentaje desde el primer día, sino que lo vaya consolidando progresivamente.

Este tipo de mecanismos suelen inspirarse en los esquemas de vesting, muy habituales en startups y sociedades con socios trabajadores.

La lógica es sencilla: el socio puede tener derecho a alcanzar un determinado porcentaje, pero ese derecho queda condicionado a que permanezca en el proyecto, cumpla determinadas funciones o alcance ciertos objetivos.

Por ejemplo:

Un socio puede tener derecho a alcanzar un 30% de la sociedad, pero consolidarlo de forma progresiva durante tres o cuatro años, siempre que siga vinculado al proyecto y cumpla con sus obligaciones.

De esta forma, si el socio abandona antes de tiempo, no se lleva gratuitamente una parte relevante de la sociedad sin haber aportado todo aquello que justificaba su porcentaje.

¿Cómo puede estructurarse?

Existen distintas fórmulas, y la elección dependerá del caso concreto. Algunas alternativas habituales son:

1. Entrada progresiva en el capital

El socio puede entrar inicialmente con un porcentaje reducido y adquirir participaciones adicionales conforme se cumplan determinados hitos o periodos de permanencia.

Esto puede articularse mediante compraventas sucesivas, opciones de compra, ampliaciones de capital o compromisos de transmisión futura.

2. Derecho a adquirir participaciones en el futuro

Otra posibilidad es que el socio no reciba desde el inicio todas las participaciones, sino que tenga un derecho contractual a adquirirlas progresivamente si cumple lo pactado.

Por ejemplo, puede pactarse que adquiera un determinado porcentaje cada año, siempre que siga vinculado a la sociedad y cumpla las funciones acordadas.

3. Entrega inicial con obligación de recompra si no cumple

También puede hacerse lo contrario: entregar desde el inicio un porcentaje relevante, pero pactar que, si el socio deja de trabajar, incumple sus obligaciones o abandona el proyecto antes de tiempo, los demás socios puedan recomprar total o parcialmente sus participaciones.

En estos casos es fundamental regular bien el precio de recompra. No es lo mismo que el socio se marche justificadamente después de varios años de trabajo que que abandone el proyecto a los pocos meses o incumpla gravemente sus compromisos.

Aspectos clave que deben regularse

Para que este tipo de esquemas funcione, no basta con decir que el socio “irá adquiriendo” su porcentaje. Hay que concretarlo bien.

Algunos puntos esenciales son:

• Duración del periodo de consolidación.
  Por ejemplo, tres o cuatro años.

• Calendario de consolidación.
  Puede ser mensual, trimestral, anual o vinculado a hitos concretos.

• Periodo inicial mínimo.
  Es habitual establecer un periodo durante el cual el socio todavía no consolida participación o consolida una parte muy reducida.

• Obligaciones del socio.
  Debe definirse qué se espera de él: dedicación, funciones, objetivos, exclusividad, no competencia, permanencia, desarrollo de negocio, aportación técnica, captación comercial, etc.

• Consecuencias del incumplimiento.
  Debe regularse qué ocurre si el socio deja de trabajar, incumple sus funciones, abandona el proyecto o actúa de forma contraria al interés de la sociedad.

• Precio de recompra o adquisición.
  Es uno de los puntos más importantes. Puede variar según la causa de salida y el grado de cumplimiento del socio.

• Procedimiento de ejecución.
  Debe preverse cómo se notificará el incumplimiento, quién tendrá derecho a comprar, en qué plazo y cómo se documentará la transmisión.

Good leaver y bad leaver

Una buena regulación debe distinguir entre distintos tipos de salida.

No es lo mismo un socio que abandona voluntariamente el proyecto a los pocos meses, incumple sus obligaciones o se va a competir, que un socio que deja la sociedad por una causa justificada, por acuerdo entre las partes o después de haber cumplido una parte sustancial del periodo de permanencia.

Por eso, estos esquemas suelen diferenciar entre:

• Good leaver, cuando la salida se produce por causas justificadas o no imputables al socio.

• Bad leaver, cuando la salida deriva de incumplimiento, abandono, mala fe, competencia o falta de dedicación.

La diferencia es importante porque puede afectar tanto al porcentaje que conserva el socio como al precio al que debe vender sus participaciones.

Un ejemplo práctico

Imaginemos una sociedad constituida por dos socios.

Uno aporta capital y estructura inicial. El otro se incorpora como socio operativo porque va a liderar el desarrollo comercial del negocio.

Las partes acuerdan que el socio operativo podrá llegar a tener un 30% de la sociedad, pero no desde el primer día. En su lugar, consolidará ese porcentaje durante cuatro años, siempre que continúe trabajando en el proyecto.

Si se marcha durante el primer año, no consolida nada o consolida un porcentaje muy reducido, si permanece dos años, consolida la mitad y si cumple los cuatro años, consolida el 30% completo.

Este esquema protege al socio que aporta capital y, al mismo tiempo, permite al socio operativo participar en el valor que ayuda a crear.

Conclusión

Dar entrada a un socio en una sociedad no debería ser una decisión automática ni irreversible.

Cuando el porcentaje de un socio se justifica por su trabajo futuro, su dedicación o su aportación progresiva al proyecto, puede ser recomendable no entregarle todo su porcentaje desde el primer día, sino diseñar un sistema de consolidación progresiva.

Este mecanismo resulta especialmente útil en sociedades con socios trabajadores, startups o proyectos en los que el valor no está solo en el capital aportado, sino en lo que cada socio se compromete a construir.

La clave está en regularlo bien desde el principio. Porque cuando el problema aparece, normalmente ya es tarde para improvisar una solución.

En Martin & Musicco Abogados ayudamos a fundadores, emprendedores y empresarios a diseñar estructuras societarias que protejan el proyecto desde el inicio y eviten conflictos futuros entre socios.